Risoluzione Agenzia Entrate n. 65 del 30.03.2007

Istanza di interpello - Art. 11 della legge n. 212/2000 - Società: "Alfa Srl" - Consolidato nazionale e scissione parziale non proporzionale - art 124 del Tuir
Risoluzione Agenzia Entrate n. 65 del 30.03.2007

Il legale rappresentante della società in oggetto indicata ha presentato alla scrivente un'istanza di interpello relativa alla corretta interpretazione della norma di cui all'articolo 124 del Tuir, nonché delle norme di cui agli articoli 5,11, e 13 del D.M. 9 giugno 2004, in relazione ad un caso di scissione parziale non proporzionale di società inclusa nel consolidato nazionale.

Esposizione del quesito
In data 7 dicembre 2004 la società "Alfa SrL" ha presentato la comunicazione prevista dal D.M. 9 giugno 2004 esercitando l'opzione per la tassazione di gruppo per il triennio 2004-2006.
Le società incluse nell'ambito della tassazione di gruppo erano:
a) la società istante in qualità di consolidante;
b) la "Beta & C. dei F.lli Eta Società di esercizio S.p.A." in qualità di consolidata (nella quale la consolidante deteneva una partecipazione diretta pari al 69,145%);
c) la "Gamma SpA", in qualità di consolidata (nella quale la consolidante deteneva una partecipazione indiretta pari al 65,68% per il tramite della controllata Beta & C. dei f.lli. Eta Società di esercizio SpA);
d) infine, la Omega SrL in qualità di consolidata (nella quale la consolidante deteneva una partecipazione indiretta pari al 65,68% per il tramite della controllata Beta & C. dei F.lli Eta Società di esercizio SpA).
Nel corso del 2004, è stata posta in essere un'operazione di scissione parziale non proporzionale della società Beta C. dei F.lli Eta Società di esercizio S.p.A (scissa) in favore della controllante istante (beneficiaria), i cui effetti giuridici sono decorsi dal 1 gennaio 2005.
Gli elementi patrimoniali attivi e passivi oggetto di attribuzione alla società beneficiaria sono stati individuati nelle partecipazioni detenute dalla società scissa nelle società Gamma SpA, Omega SrL e Delta, nonché in crediti e debiti di natura finanziaria.
In particolare, l'aumento di capitale sociale deliberato dalla società beneficiaria a fronte delle attività patrimoniali nette ricevute è stato interamente attribuito a due soci persone fisiche della società scissa, a fronte dell'annullamento di tutte le azioni da questi detenute nella Beta & C. dei F.lli Eta Società di esercizio S.p.A. anteriormente alla scissione.
I due soci fuoriusciti dalla società scissa a seguito della scissione ed ai quali sono state attribuite le quote relative all'aumento del capitale sociale della società beneficiaria figuravano già nella compagine sociale della stessa beneficiaria.
A seguito della predetta operazione, che ha modificato la compagine sociale di entrambe le società partecipanti alla scissione, la società istante detiene una partecipazione diretta nella Beta & C. dei F.lli Eta Società di esercizio SpA del 97,28 nonché una partecipazione diretta nella società Gamma SpA (95%), Omega SrL (95%) e Delta (100%).
Tanto premesso, la società istante chiede di conoscere, anche nell'interesse della Beta & C. del F.lli Eta Società di esercizio SpA, se per effetto dell'operazione di scissione sopra descritta si sia verificata o meno una causa di interruzione della tassazione di gruppo tra la società istante e Beta & C. dei F.lli Eta Società di esercizio S.p.A e se, conseguentemente, sia necessario ripetere l'opzione per la tassazione di gruppo ai sensi dell'articolo 5 del D.M. 9 giugno 2004.

Soluzione interpretativa prospettata
La società istante fa rilevare che nel caso in esame, per effetto dell'operazione di scissione non vengono a mutare per nessuna delle società interessate i requisiti richiesti dall'articolo 117 del Tuir ai fini dell'esercizio dell'opzione al consolidato nazionale e che nessun imponibile viene sottratto o inserito nell'area di consolidamento fiscale in quanto l'operazione riguarda le sole società già incluse nel perimetro di consolidamento per il quale è stata già esercitata l'opzione.
Per quanto sopra esposto, la società istante ritiene che nel caso in esame l'operazione di scissione della società consolidata Beta & C. dei F.lli Eta Società di esercizio SpA (scissa) a favore della medesima consolidante istante, Alfa SrL (beneficiaria) non costituisca una causa interruttiva della tassazione di gruppo ai sensi del D.M. 9 giugno 2004.
Tuttavia, in via subordinata e in caso di parere negativo rispetto alla soluzione interpretativa proposta la società istante chiede comunque, attraverso l'istanza di interpello in oggetto, prodotta ai sensi dell'art. 11 della legge 212/2000 e presentata anche nell'interesse di Beta & C. dei F.lli Eta società di esercizio SpA, la continuazione della tassazione di gruppo come previsto dal comma 2 dell'articolo 13 del D.M. 9 giugno 2004.

Parere dell'Agenzia delle Entrate
L'opzione per il regime di consolidato fiscale nazionale è vincolante per tre periodi d'imposta e tale previsione, così come si rileva dalla relazione di accompagnamento al D.Lgs. 12 Dicembre 2003, n. 344, è dettata da motivazioni di "cautela fiscale affinché non si renda particolarmente agevole la partecipazione a tale procedura per quei soggetti che solo occasionalmente e temporaneamente transitano all'interno del gruppo per poi fuoriuscire subito dopo aver conseguito i benefici fiscali connessi alla predetta procedura".
Con D.M. 9 giugno 2004 - emanato ai sensi dell'articolo 129 del Tuir e contenente "disposizioni applicative del regime di consolidato nazionale, di cui agli articoli da 117 a 128 del testo unico delle imposte sui redditi" - sono state individuate alcune ipotesi di operazioni straordinarie che non interrompono la tassazione di gruppo (art. 11) e ipotesi che, al contrario, hanno effetto interruttivo su tale tassazione (art.13).
In particolare, il numero 4 del predetto articolo 11 dispone che: "La scissione totale o parziale di consolidata che non comporti modifica della compagine sociale non muta gli effetti derivanti dall'opzione alla tassazione di gruppo, fermo restando i requisiti richiesti di cui all'articolo 117, comma 1, del testo unico."
Nella fattispecie rappresentata occorre stabilire se, in conseguenza dell'operazione straordinaria di scissione parziale e non proporzionale che ha interessato la società consolidata "Beta & C. dei F.lli. Eta Società di esercizio SpA", sono venute meno, nell'ambito del gruppo, le condizioni richieste dall'articolo 117, comma 1, del Tuir, per essere ammessi alla tassazione consolidata delle imprese residenti.
La scrivente ritiene al riguardo che, per effetto della intervenuta operazione straordinaria di scissione non si è avuta alcuna modifica della "compagine sociale" intesa quest'ultima espressione, non con riferimento alle due società interessate dall'operazione (scissa e beneficiaria), bensì in riferimento all'intera "area" di consolidamento fiscale.
In altre parole, nel caso de quo, mentre è indubbio che si è avuta una modifica della compagine sociale della società consolidata (scissa), attesa la fuoriuscita di due soci persone fisiche dalla medesima, è altrettanto indubbio che non si è avuta alcuna modifica sostanziale in relazione alle condizioni richieste dall'articolo 117, comma 1, per l'applicazione della tassazione di gruppo.
Più in particolare, infatti, la descritta operazione di scissione parziale non proporzionale ha comportato un incremento della percentuale di controllo da parte della società istante "Alfa SrL" nei confronti della propria controllata "Beta & C. dei F.lli Eta Società di esercizio SpA", facendo aumentare detta percentuale dal 69,145% al 97,28%.
D'altra parte, sempre per effetto della suddetta operazione di scissione, nessun imponibile viene sottratto o inserito nell'area di consolidamento fiscale in quanto l'operazione stessa riguarda società già incluse in detto perimetro per il quale è stata già esercitata l'opzione originaria.
Pertanto, tenuto conto delle considerazioni sin qui esposte, la scrivente ritiene di poter concordare con la soluzione interpretativa prospettata dal contribuente nel senso cioè che l'operazione di scissione della società consolidata "Beta & C. dei F.lli. Eta Società di esercizio SpA" a favore della consolidante Alfa SrL non costituisce una causa interruttiva della tassazione di gruppo ex articolo 4, comma 11, del D.M. 9 giugno 2004, ricorrendo ovviamente tutte le altre condizioni richieste dalle norma di cui all'articolo 117, comma 1, del Tuir.

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