Circolare Agenzia Entrate n. 4 del 06.03.2013

 

Articoli 1 e 32 del decreto legge 22 giugno 2012, n. 83 convertito, con modificazioni, dalla legge 7 agosto 2012, n. 134, e successive modificazioni apportate dallarticolo 36 del decreto legge 18 ottobre 2012, n. 179 convertito, con modificazioni, dalla legge 17 dicembre 2012, n. 221 Modifiche al regime fiscale delle cambiali finanziarie e delle obbligazioni emesse dalle piccole e medie imprese e dei Project bond

 


Sommario
Premessa
1. Ambito oggettivo
1.1 Cambiali finanziarie
1.2 Obbligazioni e titoli similari
2. Regime fiscale degli interessi delle cambiali finanziarie e delle obbligazioni per i sottoscrittori
2.1 Regime fiscale previgente
2.2 Regime attuale
3. Regime fiscale degli interessi passivi in capo agli emittenti
3.1 Regime fiscale previgente degli interessi delle cambiali finanziarie e delle obbligazioni
3.2 Nuovo regime fiscale degli interessi delle cambiali finanziarie e delle obbligazioni ai fini delle imposte dirette
3.2.1 Documentazione e adempimenti richiesti ai fini della deducibilit degli interessi passivi
3.3 Nuovo regime fiscale delle cambiali finanziarie ai fini dellimposta di bollo
3.4 Regime fiscale degli interessi delle obbligazioni partecipative subordinate.
4. Regime fiscale dei project bond

Premessa
Il decreto legge 22 giugno 2012, n. 83, convertito, con modificazioni dalla legge 7 agosto 2012, n. 134 (in seguito "decreto crescita) e il decreto legge 18 ottobre 2012, n. 179 convertito, con modificazioni, dalla legge 17 dicembre 2012, n. 221 (in seguito "decreto crescita-bis) recano misure urgenti per la crescita del paese perseguendo, tra gli altri, lobiettivo di consentire anche alle societ non quotate laccesso alla raccolta del capitale di debito.
In particolare, la finalit dellintervento legislativo in esame, preso atto della circostanza che la crisi economica ha notevolmente ridotto la capacit di fornire prestiti (lending) da parte delle banche derivata anche dalle nuove regole internazionali in tema di patrimonio di vigilanza (regulatory capital) e di rischio di credito o rischio di insolvenza (risk weighted assets), quella di ridurre i vincoli normativi, civilistici e fiscali, che finora hanno limitato il ricorso al mercato dei capitali mediante lemissione di strumenti di debito quale fonte di reperimento delle necessarie risorse finanziarie, ulteriore e complementare rispetto al sistema bancario e alla raccolta presso i soci.
Infatti, nonostante la riforma del diritto societario, attuata con il decreto legislativo 17 gennaio 2003, n. 6, abbia ampliato la gamma degli strumenti cartolari di debito che le imprese possono emettere sul mercato, le limitazioni patrimoniali allindebitamento e gli adempimenti amministrativi richiesti finora dalla normativa di settore ne hanno consentito di fatto la fruizione esclusivamente per le societ le cui azioni sono negoziate nei mercati regolamentati e per le banche.
Lintento del legislatore , quindi, quello di ridurre sensibilmente la disparit esistente nella previgente disciplina civilistica e fiscale tra societ italiane con azioni quotate e societ italiane non quotate, rendendo possibile anche per queste ultime lemissione di strumenti di debito da destinarsi ai mercati domestici ed internazionali.
Tale intento stato realizzato attraverso la riforma delle disposizioni civilistiche e fiscali relative alle cambiali finanziarie e ai titoli obbligazionari.
Con riferimento alle cambiali finanziarie, larticolo 32, commi 5, 5-bis e 7 del decreto legge n. 83 del 2012, come modificato dalle legge di conversione 7 agosto 2012, n. 134, apporta sostanziali modifiche alla legge 13 gennaio 1994, n. 43 che fornisce la definizione delle cambiali finanziarie e ne delinea le caratteristiche.
Il medesimo articolo 32, commi 8, 9, 10 e 13, del decreto legge n. 83 del 2012, nel testo modificato dallarticolo 36 del decreto legge n. 179 del 2012 (di seguito, articolo 32), al fine di agevolare il finanziamento delle imprese sul mercato dei capitali, ha modificato le previgenti norme di deducibilit degli interessi passivi delle obbligazioni, delle cambiali finanziarie e dei titoli similari nonché il regime impositivo dei medesimi interessi in capo ai sottoscrittori.
Ulteriori novit in tema di obbligazioni sono state poi inserite nei commi da 19 a 25 dellarticolo 32 che disciplinano lemissione, da parte di societ non quotate, diverse dalle banche e dalle micro-imprese come definite dalla raccomandazione 2003/361/CE della Commissione, del 6 maggio 2003, di obbligazioni e titoli similari che prevedono clausole di partecipazione agli utili dimpresa e di subordinazione.
Infine, larticolo 1 del decreto legge n. 83 del 2012 integra la disciplina di favore contenuta nellarticolo 157 del decreto legislativo 12 aprile 2006, n. 163, relativa allemissione di obbligazioni e di titoli di debito da parte delle societ di progetto (c.d. project bond).
Di seguito sono forniti i primi chiarimenti di natura fiscale relativi alle disposizioni in oggetto.

 

1. Ambito oggettivo

 

1.1 Cambiali finanziarie

Le cambiali finanziarie sono titoli di credito allordine emessi in serie, disciplinati dalla legge 13 gennaio 1994, n. 43 e dalla relativa normativa secondaria1,
la cui funzione quella di offrire alle imprese non abilitate ad emettere obbligazioni lopportunit di raccogliere capitale di credito alternativo rispetto al ricorso al credito bancario.
La loro struttura quella del "pagher cambiario in quanto contengono la promessa incondizionata di pagamento da parte dellemittente. Esse sono infatti assimilate ad ogni effetto di legge alle cambiale ordinarie e costituiscono titolo esecutivo.
Sulla base delle modifiche apportate dai provvedimenti in esame, le cambiali finanziarie hanno scadenza non inferiore ad un mese e non superiore a trentasei mesi dalla data di emissione2

e possono essere emesse da tutte le societ di capitali nonché da societ cooperative e mutue assicuratrici (diverse dalle banche e dalle microimprese).
Tuttavia, le societ e gli enti non aventi titoli rappresentativi del capitale negoziati in mercati regolamentati o non regolamentati possono emettere cambiali finanziarie subordinatamente alla presenza di determinati requisiti. In particolare, in questa ipotesi lemissione deve essere assistita, in qualit di sponsor, da una banca, da unimpresa di investimento, da una societ di gestione del risparmio (SGR), da una societ di gestione armonizzata, da una societ di investimento a capitale variabile (SICAV), purché con succursale costituita nel territorio dello Stato.
Lo sponsor tenuto ad assistere e supportare la societ nella procedura di emissione e nella fase di collocamento dei titoli e a mantenere nel proprio portafoglio, sino alla naturale scadenza, una quota dei titoli variabile in funzione dellammontare complessivo dellemissione.
Le societ emittenti, che non siano classificabili tra le piccole e medie imprese (come definite dalla citata raccomandazione 2003/361/CE) possono rinunciare alla nomina dello sponsor.
In ogni caso richiesto che lultimo bilancio della societ emittente non quotata sia certificato da un revisore contabile o da una societ di revisione iscritta nel registro dei revisori contabili.
E altres previsto che le cambiali finanziarie emesse da societ non quotate devono essere emesse e girate esclusivamente in favore di investitori professionali che non siano, direttamente o indirettamente, soci della societ emittente.
Le cambiali finanziarie possono essere emesse in forma dematerializzata avvalendosi a tal fine di una societ autorizzata alla prestazione del servizio di gestione accentrata di strumenti finanziari.

 


 

1.2 Obbligazioni e titoli similari

Larticolo 2411, primo e secondo comma, del codice civile, sulla base delle modifiche apportate dalla citata riforma del diritto societario, definisce le obbligazioni individuandone le peculiari caratteristiche: a differenza delle azioni, che attribuiscono la qualit di socio e vengono emesse a fronte del conferimento di capitali di rischio, le obbligazioni incorporano unoperazione di finanziamento in forza della quale il sottoscrittore ha diritto alla restituzione della somma mutuata oltre ad una remunerazione pattuita che pu consistere in un interesse annuo fisso o anche nel disaggio tra il valore nominale di rimborso e il prezzo di emissione.
Consolidando lammissibilit di fattispecie gi ampiamente utilizzate nella prassi, tale disposizione prevede che il diritto dellobbligazionista al rimborso del capitale e agli interessi pu essere, in tutto o in parte, postergato alla soddisfazione dei diritti degli altri creditori della societ, rimanendo fermo il diritto prioritario al rimborso degli obbligazionisti rispetto ai soci (obbligazioni cosiddette subordinate). Tale previsione conferma la riconducibilit delle obbligazioni subordinate tra le obbligazioni.
Al riguardo, si ricorda che, dal punto di vista fiscale, lAmministrazione finanziaria nella circolare n. 306/E del 23 dicembre 1996 aveva avuto modo gi di pronunciarsi in merito alla riconducibilit di tali titoli nel genus delle obbligazioni in quanto la clausola di subordinazione non travolge il diritto del portatore del titolo ad ottenere il rimborso del capitale mutuato.
Tornando alle disposizioni di natura civilistica, la richiamata norma del codice civile prevede che i tempi e lentit del pagamento degli interessi possono variare in dipendenza di parametri oggettivi, anche relativi allandamento economico della societ ( il caso delle obbligazioni a rendimento variabile con clausola parametrica o con forme particolari di indicizzazione degli interessi).
In alcuni casi, al pagamento di interessi periodici abbinato il diritto a partecipare a un sorteggio periodico di premi (obbligazioni a premio) o la previsione alla scadenza di una somma che tenga conto della svalutazione monetaria dellinvestimento o dellandamento di particolari parametri (obbligazioni indicizzate), o anche la previsione di una partecipazione agli utili della societ (obbligazioni partecipative).
Il terzo comma dello stesso articolo 2411 del codice civile individua, invece, altri strumenti finanziari, comunque denominati, differenti dalle obbligazioni di cui ai primi due commi, cui applicabile la disciplina civilistica riservata alle obbligazioni, e per i quali, non soltanto i tempi, ma anche il quantum del rimborso del capitale, possono esser condizionati dallandamento economico delle societ.
Tali strumenti finanziari sono qualificati, sotto il profilo causale, dallassolvere ad una funzione di finanziamento, il cui rimborso non , per, assicurato e sono caratterizzate dallassenza di diritti "partecipativi di natura amministrativa (come il diritto di partecipare alle assemblee, di impugnare le deliberazioni, ecc.).
Trattandosi di titoli caratterizzati da unalta dose di partecipazione al rischio economico della societ (nel senso che tutto o parte del capitale apportato concorre al rischio dimpresa dellemittente) non sono qualificati come vere e proprie obbligazioni anche se il legislatore civilistico li assoggetta alle stessa disciplina delle obbligazioni per quanto attiene, ad esempio, ai limiti allemissione e alla struttura organizzativa.
Rimane fermo, dunque, che le obbligazioni vere e proprie sono identificate in funzione del diritto al rimborso del capitale come valore minimo assicurato. Il rimborso pu avvenire sotto diverse forme: anticipato, alla data di scadenza o con piani di ammortamento.
A tali fini, quindi, sempre necessario che vi sia una scadenza del prestito obbligazionario. La durata fissa il periodo del finanziamento individuando essenzialmente tre momenti: quello dellemissione, delle rate di rimborso e dellestinzione.
La scadenza del rimborso del prestito , tra laltro, uno degli elementi essenziali che deve necessariamente essere indicato nel titolo obbligazionario (vedi art. 2414, comma 1, n. 6), del codice civile "Contenuto delle obbligazioni). Essa, tuttavia, pu anche non essere ancorata ad una scadenza precisa, ma pu essere anche legata alla durata della societ o alla sua liquidazione qualora la societ sia costituita a tempo indeterminato (come espressamente consentito dallarticolo 2328, comma 2, n. 13),
del codice civile).
Ci posto, i commi da 19 a 26 dellarticolo 32 introducono alcune disposizioni specificamente riferite alle emissioni di obbligazioni partecipative e subordinate da parte di societ non emittenti strumenti finanziari rappresentativi del capitale quotati in mercati regolamentati o in sistemi multilaterali di negoziazione (diverse dalle banche e dalle micro-imprese) che integrano il descritto quadro normativo civilistico delle obbligazioni.
In sostanza, lintervento normativo individua le caratteristiche civilistiche che i suddetti titoli devono possedere ai fini della loro qualificazione come vere e proprie obbligazioni (rientranti, quindi, nellambito dellarticolo 2411, primo e secondo comma, del codice civile).
E, in particolare, prevista la possibilit per le societ non quotate di emettere titoli obbligazionari che prevedano clausole di partecipazione agli utili di impresa e di subordinazione, purché presentino le seguenti caratteristiche:
1. la durata non pu essere inferiore a trentasei mesi;
2. la clausola di postergazione deve prevedere il diritto al rimborso subordinatamente agli altri creditori della societ, mantenendo la prelazione al rimborso soltanto rispetto agli azionisti;
3. la remunerazione deve essere necessariamente composta da una parte fissa e da una parte variabile essendo specificato dalla norma che il tasso di interesse riconosciuto al portatore del titolo (parte fissa del corrispettivo) non pu essere inferiore al tasso ufficiale di riferimento pro tempore vigente. La parte variabile del corrispettivo deve, invece, essere commisurata al risultato economico dellimpresa emittente. Con riferimento a tale ultimo elemento caratterizzante le obbligazioni subordinate con clausola di partecipazione, si evidenzia che la parte variabile del corrispettivo va calcolata in proporzione agli utili desercizio della societ emittente, in analogia a quanto gi precisato dallAmministrazione finanziaria allorquando stata data interpretazione alla locuzione "risultato economico nellambito della riforma dellimposta sul reddito delle societ IRES (cfr. circolare n. 26/E del 16 giugno 2004). E infine stabilito che la variabilit del corrispettivo riguarda le remunerazione dellinvestimento e non si applica al diritto di rimborso in linea capitale dellemissione.

 

2. Regime fiscale degli interessi delle cambiali finanziarie e delle obbligazioni per i sottoscrittori

 

2.1 Regime fiscale previgente

Precedentemente allentrata in vigore del decreto legge 13 agosto 2011, n. 138, convertito, con modificazioni, dalla legge 14 settembre 2011, n. 148 - che ha unificato laliquota di tassazione dei redditi di natura finanziaria - larticolo 26 del decreto del Presidente della Repubblica 29 settembre 1973, n. 600 poneva a carico dei sostituti dimposta lobbligo di assoggettare gli interessi e gli altri proventi derivanti dalle obbligazioni e titoli similari da loro emessi ad una ritenuta del 27 per cento, che era tuttavia ridotta al 12,50 per cento per le obbligazioni e titoli similari di durata non inferiore a diciotto mesi e per le cambiali finanziarie, emessi da societ ed enti, diversi dalle banche o dalle societ con azioni negoziate in mercati regolamentati di Stati membri della UE o aderenti allAccordo sullo Spazio Economico Europeo (SEE) inclusi nella lista degli Stati che consentono un adeguato scambio di informazioni, cosiddetta white list.
Lapplicazione di tale minore aliquota era consentita a condizione che il tasso di rendimento effettivo non risultasse superiore alle seguenti misure:
a) al doppio del tasso ufficiale di riferimento, per le obbligazioni ed i titoli similari negoziati in mercati regolamentari degli Stati di cui sopra o collocati mediante offerta al pubblico ai sensi della disciplina vigente al momento dellemissione;
b) al tasso ufficiale di riferimento aumentato di due terzi per le obbligazioni ed i titoli similari diversi dai precedenti.
Era altres previsto che, qualora il rimborso delle obbligazioni e titoli similari con scadenza non inferiore a diciotto mesi avesse luogo prima di tale scadenza, sugli interessi e altri proventi maturati fino al momento dellanticipato rimborso lemittente dovesse corrispondere una somma pari al 20 per cento.
Per effetto dellunificazione al 20 per cento dellaliquota delle ritenute e delle imposte sostitutive sui redditi di capitale di cui allarticolo 44 del TUIR ad opera del comma 6 dellarticolo 2 del citato decreto legge n. 138 del 2011, gli interessi e gli altri proventi derivanti da obbligazioni e titoli similari emessi dai sostituti dimposta di cui allarticolo 23 del D.P.R. n. 600 del 1973, diversi dai cosiddetti grandi emittenti privati residenti, non sono pi soggetti a ritenuta con aliquote differenziate in dipendenza della loro durata e del loro tasso di rendimento effettivo e, in caso di rimborso anticipato, non sono pi soggetti al prelievo del 20 per cento, essendo stata definitivamente abrogata tale forma di prelievo.
Sono, invece, soggetti al regime di imposizione sostitutiva previsto dal decreto legislativo 1 aprile 1996, n. 239 gli interessi ed altri proventi delle obbligazioni e titoli similari emessi dai cosiddetti grandi emittenti privati e cio dalle banche, dalle societ per azioni con azioni negoziate in mercati regolamentati di Stati comunitari e Stati aderenti allo Spazio Economico Europeo inclusi nella white list e dagli enti pubblici trasformati in societ per azioni. Tale decreto prevede, come noto, lapplicazione dellimposta sostitutiva del 20 per cento da parte dellintermediario depositario soltanto nei confronti dei percettori cosiddetti "nettisti (persone fisiche; soggetti di cui allarticolo 5 TUIR, escluse le societ in nome collettivo, in accomandita semplice e quelle ad esse equiparate; enti non commerciali; soggetti esenti dall'imposta sul reddito delle persone giuridiche) e lerogazione dei proventi al lordo dellimposta per i soggetti cosiddetti "lordisti (soggetti diversi dai nettisti).
Lapplicazione del D.Lgs. n. 239 del 1996 comporta altres lestensione del regime di esenzione previsto nellarticolo 6 del medesimo decreto per i soggetti non residenti purché residenti in un Paese white list, nonché per le seguenti tipologie di soggetti: enti od organismi internazionali costituiti in base ad accordi internazionali resi esecutivi in Italia; investitori istituzionali esteri, ancorché privi di soggettivit tributaria, costituiti in Paesi white list; Banche centrali o organismi che gestiscono anche le riserve ufficiali dello Stato.

 

2.2 Regime attuale

Il comma 9 dellarticolo 32 ha esteso il regime fiscale dei titoli obbligazionari disciplinato dal D.Lgs. n. 239 del 1996 anche alle societ per azioni con azioni negoziate in sistemi multilaterali di negoziazione nonché alle societ non quotate le cui obbligazioni e titoli similari siano negoziate nei mercati regolamentati o in sistemi multilaterali di negoziazione.
Inoltre, la medesima disposizione ha esteso il medesimo regime alle cambiali finanziarie che finora erano soggette alla ritenuta prevista dal comma 1 dellarticolo 26 del D.P.R. 29 settembre 1973, n. 600 anche se emesse da banche, da societ con azioni negoziate o da enti pubblici trasformati in societ per azioni in quanto il comma 1 dellarticolo 1 del D.Lgs. n. 239 del 1996 disapplicava la ritenuta sugli interessi e altri proventi derivanti da tutte le obbligazioni e titoli similari emessi da tali soggetti, con la espressa esclusione proprio delle cambiali finanziarie.
Rimane invece applicabile la ritenuta di cui allarticolo 26 del DPR n. 600 del 1973 sugli interessi dei titoli obbligazionari (e titoli similari) e cambiali finanziarie non quotati emessi da societ con azioni non negoziate nei mercati regolamentati o in sistemi multilaterali di negoziazione.
Pertanto, per effetto di tali modifiche, limposta sostitutiva di cui al D.Lgs.
n. 239 del 1996 nella misura del 20 per cento si applica, tra gli altri, anche agli interessi ed altri proventi derivanti da:
1. cambiali finanziarie, obbligazioni e titoli similari emessi da banche, da societ per azioni con azioni negoziate in mercati regolamentati o sistemi multilaterali di negoziazione degli Stati membri dellUnione Europea e degli Stati aderenti allAccordo sullo spazio economico europeo inclusi nella lista di cui al decreto ministeriale emanato ai sensi dellarticolo 168-bis del TUIR (cd. white list) 3;
2. obbligazioni e titoli similari emessi da enti pubblici economici trasformati in societ per azioni in base a disposizioni di legge;
3. cambiali finanziarie, obbligazioni e titoli similari negoziati in mercati regolamentati o sistemi multilaterali di negoziazione degli Stati membri dellUnione Europea e degli Stati aderenti allAccordo sullo spazio economico europeo inclusi nella white list emesse da societ diverse da quelle di cui al punto 1.
Al riguardo, si fa presente che per la prima volta si equiparano ai mercati regolamentati i sistemi multilaterali di negoziazione che costituiscono dei sistemi di negoziazione alternativi ai mercati regolamentati il cui esercizio riservato ad imprese di investimento, banche e gestori dei mercati regolamentati. I sistemi multilaterali italiani sono autorizzati dalla Consob. Lelenco aggiornato dei sistemi multilaterali di negoziazione comunitari disponibile sul sito internet dellEsma al seguente indirizzo:
http://mifiddatabase.esma.europa.eu. Linclusione dei predetti titoli nellambito del D.Lgs. n. 239 si applica ai titoli emessi a decorrere dalla data di entrata in vigore del decreto legge n. 83 del 2012 (26 giugno 2012).

 

3. Regime fiscale degli interessi passivi in capo agli emittenti

 

3.1 Regime fiscale previgente degli interessi delle cambiali finanziarie e delle obbligazioni

Sulla base delle disposizioni vigenti prima delle modifiche apportate dallarticolo 32, gli interessi passivi erano deducibili ai sensi dellarticolo 96 del testo unico delle imposte sui redditi, approvato con D.P.R. 22 dicembre 1986, n. 917 (TUIR), al netto di quelli indeducibili in modo assoluto per effetto di specifiche disposizioni delle quali resta ferma lapplicabilit in via prioritaria.
In particolare, per gli interessi derivanti da prestiti obbligazionari vigeva la limitazione di cui al comma 115 dellarticolo 3 della legge 28 dicembre 1995, n. 549 in base alla quale gli interessi passivi sono deducibili a condizione che, al momento di emissione, il tasso di rendimento effettivo non sia superiore:
a) al doppio del tasso ufficiale di riferimento, per le obbligazioni ed i titoli similari negoziati in mercati regolamentati degli Stati membri dellUnione europea e degli Stati aderenti allAccordo sullo Spazio economico europeo inclusi nella white list o collocati mediante offerta al pubblico ai sensi della disciplina vigente al momento di emissione;
b) al tasso ufficiale di riferimento aumentato di due terzi, delle obbligazioni e dei titoli similari diversi dai precedenti.
Qualora il tasso di rendimento effettivo allemissione sia superiore ai limiti di cui sopra, gli interessi passivi eccedenti limporto derivante dallapplicazione dei predetti tassi sono indeducibili dal reddito di impresa.
Come noto, tale disposizione, che limita la deducibilit degli interessi passivi sulla base dei parametri di rendimento del prestito obbligazionario non si applica agli interessi passivi relativi alle obbligazioni e titoli similari emessi dai c.d. grandi emittenti (societ con azioni quotate, enti pubblici trasformati in societ per azioni, banche) i quali sono soggetti esclusivamente alle regole fissate dallarticolo 96 del TUIR. Sulla base di questultima disposizione, gli interessi passivi e gli oneri assimilati sono deducibili in ciascun periodo dimposta fino a concorrenza degli interessi attivi e proventi assimilati. Leccedenza deducibile nel limite del 30 per cento del risultato operativo lordo della gestione caratteristica (ROL)4

.
Gli interessi indeducibili nellesercizio ed il ROL eventualmente eccedente possono essere riportati in avanti senza limiti di tempo.
Per le banche, le assicurazioni e i soggetti finanziari gli interessi sonodeducibili in misura forfetaria nei limiti del 96 per cento del loro ammontare5.
3.2 Nuovo regime fiscale degli interessi delle cambiali finanziarie e delle obbligazioni ai fini delle imposte dirette Il comma 8 dellarticolo 32 ora prevede che la disposizione di cui al citato articolo 3, comma 115, della legge n. 549 del 1995 non si applica:
1. alle cambiali finanziarie e
2. alle obbligazioni e ai titoli similari
emesse da societ con azioni non quotate (diverse dalle banche e dalle micro-imprese) a condizione che le cambiali finanziarie, le obbligazioni ed i titoli similari siano negoziati in mercati regolamentati ovvero in sistemi multilaterali di negoziazione di Paesi dellUnione Europea o di Paesi aderenti allAccordo sullo spazio economico europeo inclusi nella white list.
In sostanza, nel presupposto che la quotazione costituisca un elemento di garanzia allemissione meritevole di tutela, agli interessi passivi relativi ai titoli quotati nei predetti mercati non si applica tout court ossia senza necessit di effettuare particolari verifiche la limitazione speciale alla deducibilit dettata dalla legge n. 549 del 1995 e si rendono, invece, applicabili direttamente ed esclusivamente i limiti contenuti nellarticolo 96 del TUIR.
Il requisito della quotazione deve essere verificato al momento dellemissione delle obbligazioni e dei titoli similari e delle cambiali finanziarie analogamente a quanto precisato con riferimento al requisito della quotazione delle azioni delle societ per azioni contenuto nella circolare n. 306 del 23 dicembre 1996.
Pertanto, qualora in un momento successivo allemissione di tali titoli, gli stessi perdano il requisito della quotazione (delisting), agli interessi e agli altri proventi da essi derivanti continuer ad applicarsi il regime di deducibilit di cui allarticolo 96 del TUIR e non la limitazione speciale alla deducibilit dettata dalla legge n. 549 del 1995.
Lintervento normativo in esame consente, quindi, di equiparare i soggetti emittenti (quotati e non quotati), in relazione alla possibilit di dedurre gli oneri finanziari generati dallemissione di finanziamenti cartolarizzati quotati.
Diversamente, nel caso in cui le cambiali finanziarie, le obbligazioni e i titoli similari non siano quotati, la suddetta norma specifica pu essere disapplicata soltanto al verificarsi di tutte le seguenti condizioni:
a) i titoli siano detenuti da investitori qualificati, come individuati dallarticolo 100 del decreto legislativo n. 58 del 1998 (Testo Unico delle disposizioni in materia di intermediazione finanziaria TUF);
b) detti investitori non detengano, direttamente o indirettamente, anche per il tramite di societ fiduciarie o per interposta persona, pi del 2 per cento del capitale o del patrimonio della societ emittente;
c) il beneficiario effettivo dei proventi sia residente in Italia o in Stati e territori che consentono un adeguato scambio di informazioni.
Con riferimento ai requisiti richiesti, occorre innanzitutto precisare che i titoli devono essere sottoscritti e circolare esclusivamente presso gli investitori qualificati individuati dal legislatore. In proposito la norma fa specifico riferimento agli investitori qualificati ai sensi dellarticolo 100 del TUF, vale a dire agli investitori individuati dalla Consob con regolamento n. 16190 del 29 ottobre 2007. Si tratta, in particolare, di investitori che possiedono lesperienza, le conoscenze e la competenza necessarie per prendere consapevolmente le proprie decisioni in materia di investimenti e per valutare correttamente i rischi che assumono.
Inoltre, con levidente finalit di evitare che attraverso lemissione di prestiti obbligazionari non destinati alla diffusione tra il pubblico dei risparmiatori possano essere messe in atto operazioni che consentano, da un lato, lattribuzione di interessi attivi a soci che detengono partecipazioni rilevanti nella societ emittente, in luogo di dividendi, dallaltro lerosione dellimponibile societario, la norma impone che detti investitori professionali non detengano pi del 2 per cento del capitale o del patrimonio della societ emittente.
Con riferimento alla qualificazione del socio rileva, oltre al possesso delle azioni ordinarie, anche quello di azioni speciali purché conservino gli elementi minimi causali affinché le si possa definire come partecipazioni sociali e non come titoli rappresentativi di rapporti di altra natura. Vi rientrano, pertanto, sia le partecipazioni derivanti dal possesso di azioni dotate di privilegi nella distribuzione degli utili (es.: azioni privilegiate) o nellincidenza delle perdite (es.: azioni postergate) o di priorit o di preferenza sulla ripartizione dellattivo di liquidazione (es.: azioni di godimento), sia le partecipazioni derivanti dal possesso di azioni prive del diritto di voto, con diritto di voto limitato a particolari argomenti, con diritto di voto subordinato al verificarsi di particolari condizioni e con diritto di voto limitato ad una misura massima o per scaglioni (cfr. articolo 2351 del codice civile).
Non si deve tener conto, invece, delle partecipazioni agli utili derivanti da titoli e strumenti finanziari assimilati alle azioni ai sensi dellarticolo 44, comma 2, lettera a), del TUIR per i quali il sottoscrittore pu vantare esclusivamente diritti patrimoniali o anche diritti amministrativi (escluso il diritto di voto nellassemblea generale degli azionisti), ma che non gli attribuiscono lo status di socio in quanto emessi a fronte di apporti non imputabili a capitale sociale.
Al fine del calcolo della suddetta percentuale di partecipazione si deve tener conto anche delle partecipazioni detenute dai familiari indicati dallarticolo 5, comma 5, del TUIR, delle partecipazioni indirette e di quelle possedute per il tramite di societ fiduciarie o per interposta persona.
In caso di partecipazione indiretta ai fini del calcolo della percentuale di partecipazione si deve tener conto del cosiddetto "effetto demoltiplicativo. Al fine di chiarire tale concetto si riporta il seguente esempio:
  •  Investitore qualificato "A sottoscrive obbligazioni della "societ emittente;
  •  Investitore "A detiene partecipazioni pari al 50 per cento del capitale sociale della Societ Alfa;
  •  Societ Alfa detiene partecipazioni pari al 3 per cento del capitale sociale della "societ emittente.
In tale ipotesi, la quota di partecipazione indiretta nella "societ emittente posseduta dallinvestitore qualificato "A pari al 50 per cento del 3 per cento, vale a dire 1,5 per cento.
Pertanto fermo restando che linvestitore sia qualificato e che il beneficiario effettivo sia residente in Italia o in uno Stato o territorio che consente un adeguato scambio di informazioni agli interessi passivi derivanti dai titoli obbligazionari della "societ emittente posseduti dallinvestitore "A non si applica il limite di deducibilit di cui allarticolo 3, comma 115, della legge n. 549 del 1995.
La norma, inoltre, impone che il beneficiario effettivo degli interessi delle cambiali finanziarie e dei prestiti obbligazionari sia residente in Italia o, se non residente, che sia residente in Stati o territori collaborativi con lo scopo di assicurare comunque la possibilit di un controllo da parte dellAmministrazione finanziaria
italiana da attuare tramite lo strumento dello scambio di informazioni. In tal caso non richiesto che il beneficiario effettivo sia residente necessariamente in un Paese o territorio incluso nella white list essendo sufficiente che con il Paese di residenza sia previsto un adeguato scambio di informazioni tramite una convenzione per evitare la doppia imposizione sul reddito, uno specifico accordo internazionale (ad esempio, un tax information exchange agreement TIEA) o trovino applicazione disposizioni comunitarie in materia di assistenza amministrativa.
Si ricorda, infine, che per essere considerato beneficiario effettivo il percettore degli interessi deve ricevere i pagamenti in qualit di beneficiario finale e non come intermediario, agente, delegato o fiduciario di altri soggetti.
In sostanza, come chiarito nella circolare n. 47/E del 2 novembre 2005, affinché possa considerarsi beneficiario effettivo, occorre che il soggetto che percepisce gli interessi tragga un proprio beneficio economico dalloperazione di finanziamento posta in essere e che, quindi, non possa considerarsi come mero "veicolo attraverso cui i flussi di reddito conseguiti si limitano a "transitare in favore di altri soggetti.

3.2.1 Documentazione e adempimenti richiesti ai fini della deducibilit degli interessi passivi

Per poter dedurre gli interessi passivi sulle cambiali finanziarie, obbligazioni e titoli similari non quotati secondo le disposizioni dellarticolo 96 del TUIR, la societ emittente deve verificare che i suddetti titoli siano detenuti da investitori professionali che non detengono pi del 2 per cento del capitale o del patrimonio della stessa societ e che il beneficiario effettivo dei proventi sia residente in Italia o in uno Stato o in un territorio collaborativo in materia di scambi di informazioni in via amministrativa. A tal fine sarebbe opportuno che nella delibera di emissione venga espressamente previsto che: 
  • tali titoli possono essere sottoscritti e circolare esclusivamente tra investitori qualificati ai sensi dellarticolo 100 del TUF e 
  • non possono essere sottoscritti da soci che detengono pi del 2 per cento del capitale o del patrimonio della societ emittente.
Tale precisazione dovrebbe essere altres contenuta nel prospetto di offerta dei titoli emessi o in altro documento equivalente.
Inoltre, in ogni caso, la societ emittente deve acquisire apposita certificazione, scritta e in forma libera, da parte del sottoscrittore o del successivo acquirente al momento della sottoscrizione o del successivo trasferimento nella quale lo stesso attesti di essere un investitore qualificato, di non possedere pi del 2 per cento del capitale sociale o del patrimonio della societ emittente e che il beneficiario effettivo dei proventi dei titoli sia residente in Italia o in uno Stato o territorio che consente un adeguato scambio di informazioni. Tale dichiarazione valida fino ad eventuali cambiamenti che dovessero verificarsi. Pertanto, nel caso in cui siano soddisfatte le predette condizioni, le societ non quotate potranno dedurre gli interessi passivi corrisposti sulle cambiali finanziarie, sulle obbligazioni e titoli similari non quotati, applicando esclusivamente le disposizioni contenute nellarticolo 96 del TUIR.
Naturalmente, rimane ferma la restrizione alla deducibilit degli interessi passivi di cui al comma 115 della legge n. 549 del 1995 relativi ai titoli sottoscritti e detenuti dai soggetti diversi da quelli di cui sopra e per quelli emessi dalle micro-imprese.
Come chiarito nella relazione allarticolo 36 del decreto legge n. 179 del 2012, leventuale indeducibilit si applica soltanto pro quota, in relazione agli interessi dei titoli detenuti dai investitori non qualificati o da soci che partecipano al capitale o al patrimonio in misura superiore al 2 per cento e/o agli interessi il cui beneficiario effettivo non sia residente in Italia o in uno Stato o territorio che consente un adeguato scambio di informazioni, maturati durante il periodo di possesso, e non a tutti i titoli emessi.
Dette disposizioni si applicano alle cambiali finanziarie, alle obbligazioni e ai titoli similari emessi a partire dalla data di entrata in vigore del decreto legge 18 ottobre 2012, n. 179 (20 ottobre 2012).
Infine, il comma 13 dellarticolo 32 prevede che le spese di emissione delle suddette cambiali finanziarie, obbligazioni e titoli similari sono deducibili nellesercizio in cui sono erogate indipendentemente dal criterio di imputazione a bilancio (principio di cassa).

 

3.3 Nuovo regime fiscale delle cambiali finanziarie ai fini dellimposta di bollo

Come anticipato nel paragrafo 1.1 le cambiali finanziarie possono ora essere emesse anche in forma dematerializzata.
Ai sensi del comma 5 dellarticolo 1-bis della legge n. 43 del 1994 (introdotto dal comma 7 dellarticolo 32 del decreto), le cambiali finanziarie dematerializzate sono esenti dallimposta di bollo di cui al decreto del Presidente della Repubblica 26 ottobre 1972, n. 642, ferma restando lesecutivit del titolo.
Al contrario, le cambiali finanziarie non dematerializzate restano assoggettate allimposta di bollo nella misura ordinaria dello 0,01 per cento (articolo 6, parte I della tariffa di cui allallegato A del citato D.P.R. n. 642 del 1972).
Naturalmente, in ogni caso dovuta limposta di bollo sulle comunicazioni alla clientela di cui allarticolo 13 della Tariffa, parte I, allegata al medesimo decreto.

 

3.4 Regime fiscale degli interessi delle obbligazioni partecipative subordinate

Come accennato nel paragrafo 1.2, i commi da 19 a 26 dellarticolo 32, definiscono le caratteristiche civilistiche che devono possedere le obbligazioni partecipative subordinate emesse da societ non emittenti strumenti finanziari rappresentativi del capitale sociale quotati in mercati regolamentati o in sistemi multilaterali di negoziazione, diverse dalle banche e dalle microimprese, ai fini della loro qualificazione come obbligazioni emesse ai sensi dei primi due commi dellarticolo 2412 del codice civile.
Relativamente agli aspetti fiscali, il comma 24 dellarticolo 32 dispone che nellipotesi in cui lemissione di obbligazioni partecipative preveda anche una clausola di subordinazione e il vincolo a non distribuire capitale sociale se non nei limiti dei dividendi sullutile di esercizio, la componente variabile del corrispettivo costituisce oggetto di specifico accantonamento per onere nel conto dei profitti e delle perdite della societ emittente.
Tale previsione normativa finalizzata al rafforzamento patrimoniale dellemittente attraverso la clausola di subordinazione che definisce i termini di postergazione del portatore del titolo ai diritti degli altri creditori della societ (ad eccezione dei sottoscrittori del solo capitale sociale) e la limitazione alla distribuzione del capitale sociale.
Ai fini dellapplicazione delle imposte sui redditi, la componente variabile computata in diminuzione del reddito di esercizio di competenza, a condizione che il corrispettivo non sia costituito esclusivamente dalla stessa.
In sostanza, quindi, la norma consente allemittente di dedurre, in sede di determinazione del reddito dimpresa, anche la remunerazione di tali titoli collegata ai risultati economici della medesima societ.
In tal senso la norma va intesa come una deroga allarticolo 109, comma 9, lettera a), del TUIR secondo il quale "non deducibile ogni tipo di remunerazione dovuta sui titoli e strumenti finanziari comunque denominati di cui allarticolo 44 dello stesso TUIR, per la quota che direttamente o indirettamente comporta la partecipazione ai risultati economici dellemittente, di una societ del suo gruppo o di un affare.
La medesima disposizione deroga altres allarticolo 107, comma 4, del TUIR che vieta deduzioni per accantonamenti diversi da quelli espressamente considerati dalle disposizioni del TUIR e al criterio di competenza generale di deduzione dei costi sancito dallarticolo 109, comma 1, del TUIR riconoscendo la rilevanza della parte variabile della remunerazione quale costo nel periodo dimposta in cui prodotto lutile senza dover attendere lesercizio in cui si viene a manifestare la corresponsione della remunerazione stessa.
La disposizione di cui al comma 24 si applica a condizione che le obbligazioni partecipative che prevedano anche una clausola di subordinazione siano state sottoscritte da investitori qualificati di cui allarticolo 100 del TUF, che non detengano, anche per il tramite di societ fiduciarie o per interposta persona, pi del 2 per cento del capitale o del patrimonio della societ emittente e sempreché il beneficiario effettivo dei proventi sia residente in Italia o in Stati e territori che consentono un adeguato scambio di informazioni.

 

4. Regime fiscale dei project bond

Larticolo 1 del decreto legge n. 83 del 2012 ha modificato il regime fiscale delle obbligazioni di progetto emesse dalle societ di cui allarticolo 157 del decreto legislativo 12 aprile 2006, n. 163, vale a dire dalle societ di progetto appositamente costituite in forma di societ per azioni o a responsabilit limitata, anche consortile, per iniziativa dei soggetti aggiudicatari di concessioni per la realizzazione e/o gestione di infrastrutture o di nuovi servizi di pubblica utilit, nonché dalle societ titolari di un contratto di partenariato pubblico-privato ai sensi dellarticolo 3, comma 15-ter, del medesimo decreto legislativo.
Il citato articolo 157 consente a tali societ di emettere obbligazioni e titoli di debito, anche in deroga ai limiti previsti dalla disciplina civilistica, a condizione che tali titoli siano sottoscritti da investitori qualificati come definiti dal regolamento di attuazione del TUF e che la successiva circolazione avvenga tra i medesimi soggetti (cd. project bond).
Ai fini fiscali previsto che gli interessi dei project bond sono soggetti allo stesso regime fiscale previsto per i titoli del debito pubblico. Ne consegue che a tali interessi si rende applicabile la disciplina di cui al pi volte citato D.Lgs. n. 239 del 1996. Pertanto essi sono assoggettati ad imposta sostitutiva nella misura del 12,50 per cento se percepiti dai soggetti "nettisti, mentre sono esclusi dal prelievo se percepiti da soggetti "lordisti residenti ed i percettori residenti in Paesi white list usufruiscono del previsto regime di esenzione.
Tuttavia, occorre tener presente che, posto il tenore letterale della norma in commento, lequiparazione ai titoli del debito pubblico esclusivamente riferibile al trattamento fiscale degli interessi maturati sui project bond e non si estende anche a quello degli altri redditi di capitale (ad esempio, ai proventi dei pronti contro termine) né a quello dei redditi diversi di natura finanziaria derivanti dalla cessione o dal rimborso dei titoli in questione.
La norma in commento prevede inoltre che agli interessi derivanti dalle medesime obbligazioni non si applica il limite di deducibilit di cui allarticolo 3, comma 115, della legge 28 dicembre 1995, n. 549. Pertanto detti interessi sono deducibili indipendentemente dal tasso di rendimento assicurato.
Tra laltro le societ di progetto sono anche escluse dallambito di applicazione dei limiti di deducibilit previsti dallarticolo 96 del TUIR ai sensi del comma 5 della medesima disposizione (cfr. circolare n. 19 del 21 aprile 2009).
Il legislatore ha previsto, infine, un trattamento pi favorevole anche ai fini delle imposte indirette. In particolare il comma 3 dellarticolo 1 del decreto prevede che le garanzie di qualunque tipo, da chiunque e in qualsiasi momento prestate, in relazione alle emissioni dei project bond, nonché le relative eventuali surroghe, postergazioni, frazionamenti e cancellazioni anche parziali, ivi comprese le cessioni di credito stipulate in relazione a tali emissioni, sono soggette alle imposte di registro, ipotecarie e catastali in misura fissa di cui rispettivamente al decreto del Presidente della Repubblica 26 aprile 1986, n. 131 e al decreto legislativo 31 ottobre 1990, n. 347.
Il descritto regime fiscale si rende applicabile ai project bond emessi nei tre anni successivi allentrata in vigore del decreto (vale a dire dal 26 agosto 2012).
Tuttavia, il comma 5 dellarticolo 1 del decreto prevede la possibilit di emettere project bond anche ai fini del rifinanziamento del debito precedentemente contratto per la realizzazione dellinfrastruttura o delle opere connesse al servizio di pubblica utilit.
In ogni caso, il regime fiscale agevolato si rende applicabile per tutta la durata del prestito obbligazionario.


 

1: Delibera del Comitato interministeriale per il credito e il risparmio (CICR) del 3 marzo 1994, del 19 luglio
2005 e del 22 febbraio 2006 e Istruzioni della Banca dItalia del 12 dicembre 1994, Titolo IX, capitolo 2.

 

2: Originariamente la scadenza delle cambiali finanziarie era compresa tra tre e dodici mesi.

 

3: In attesa dellemanazione della white list si deve fare riferimento allelenco dei Paesi e territori contenuto nel
decreto ministeriale 4 settembre 1996 come successivamente modificato e integrato dai decreti ministeriali del
25 marzo 1998, del 16 dicembre 1998, del 17 giugno 1999, del 20 dicembre 1999, del 5 ottobre 2000, del 14
dicembre 2000 e del 27 luglio 2010. Si fa presente, infine, che il decreto del Ministro dellEconomia e delle
Finanze dell11 gennaio 2013, modificando il citato decreto 4 settembre 1996, ha inserito lIslanda (aderente
allAccordo sullo Spazio Economico Europeo) nella white list.

 

4: Per risultato operativo lordo si intende la differenza tra il valore e i costi della produzione di cui alle lettere A) e
B) dellarticolo 2425 del codice civile, con esclusione delle voci di cui al numero 10, lettere a) e b), e dei canoni
di locazione finanziaria di beni strumentali, cos come risultanti dal conto economico dellesercizio.

 

5 :Sullargomento si rinvia alla circolare n. 19/E del 21 aprile 2009.

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