Circolare Agenzia Entrate n. 2 del 01.03.2013

 

Articolo 13-ter del DL n. 83 del 2012 - Disposizioni in materia di responsabilit solidale dellappaltatore - Circolare n. 40/E dell8 ottobre 2012 - Problematiche interpretative

 


INDICE
Premessa
1. Ambito oggettivo di applicazione
2. Ambito soggettivo di applicazione
3. Attestazione della regolarit fiscale in ipotesi particolari

Premessa
Larticolo 13-ter del decreto legge 22 giugno 2012, n. 83 (cd. decreto crescita) convertito, con modificazioni, dalla legge 7 agosto 2012, n. 134 ha sostituito integralmente il comma 28 dellarticolo 35 del DL n. 223 del 2006 ed ha aggiunto i commi 28-bis e 28-ter.
In sostanza, la novella normativa ha introdotto la responsabilit dellappaltatore con il subappaltatore per il versamento allErario delle ritenute fiscali sui redditi di lavoro dipendente e dellimposta sul valore aggiunto dovuta dal subappaltatore in relazione alle prestazioni effettuate nellambito del rapporto, nei limiti dellammontare del corrispettivo dovuto.
In capo al committente, stata introdotta una sanzione amministrativa pecuniaria - da 5.000,00 a 200.000,00 euro - nel caso in cui lo stesso provveda ad effettuare il pagamento allappaltatore senza che questi abbia esibito la documentazione attestante che i versamenti fiscali, scaduti alla data del pagamento del corrispettivo, siano stati correttamente eseguiti, eventualmente anche dal subappaltatore. Tale responsabilit, comunque, limitata allipotesi in cui, pur in assenza della presentazione della documentazione, tali versamenti non risultino eseguiti dallappaltatore o dalleventuale subappaltatore. La documentazione pu consistere anche nella asseverazione rilasciata da CAF o da professionisti abilitati.
Con la circolare n. 40/E del 2012, questa Agenzia, nel fornire i primi chiarimenti, ha ritenuto valida, in alternativa alle asseverazioni prestate dai CAF e dai professionisti abilitati, la presentazione di una dichiarazione sostitutiva - resa ai sensi del DPR n. 445 del 2000 - con cui lappaltatore/subappaltatore attesti lavvenuto adempimento degli obblighi richiesti dalla disposizione.
La medesima circolare ha precisato, inoltre, che la norma si applica ai contratti di appalto/subappalto stipulati a decorrere dal 12 agosto 2012.

Con la presente circolare si forniscono ulteriori chiarimenti in merito allambito applicativo delle disposizioni in commento.

 

1. Ambito oggettivo di applicazione

stato chiesto di chiarire se larticolo 13-ter del DL n. 83 del 2012 trovi applicazione solo in relazione ai contratti stipulati dagli operatori economici del settore edilizio, ovvero se lo stesso abbia una portata generale.
Il dubbio sorge in quanto la richiamata disposizione inserita nel Titolo
I del DL n. 83 del 2012, concernente "Misure urgenti per le infrastrutture
ledilizia ed i trasporti, e specificamente nel Capo III, riferito a "Misure per
ledilizia. La valorizzazione di tale contesto normativo potrebbe quindi
portare ad una interpretazione che limiti loperativit della disposizione al solo
settore edile.
Tuttavia, a favore di una pi ampia applicazione delle misure introdotte dalla normativa in esame, si osserva che larticolo 13-ter dispone la modifica dellarticolo 35 del DL n. 223 del 2006, rubricato "Misure di contrasto dellevasione e dellelusione fiscale ed inserito nel Titolo III, concernente "Misure in materia di contrasto allevasione ed elusione fiscale, di recupero della base imponibile, di potenziamento dei poteri di controllo dellAmministrazione finanziaria, di semplificazione degli adempimenti tributari e in materia di giochi.
Lo scopo della norma va quindi ravvisato non nella finalit di introdurre specifiche misure di contrasto allevasione nel settore edile, ma in quella di far emergere base imponibile in relazione alle prestazioni di servizi rese in esecuzione di contratti di appalto e subappalto intesi nella loro generalit, a prescindere dal settore economico in cui operano le parti contraenti.
Per quanto concerne la tipologia di contratti interessati dallarticolo 35, commi 28, 28-bis e 28- ter in esame, si ritiene, sulla base della formulazione del dettato normativo, che la norma sia riferita alle sole fattispecie riconducibili
al contratto di appalto come definito dallarticolo 1655 del codice civile, secondo cui lappalto " il contratto col quale una parte assume, con organizzazione dei mezzi necessari e con gestione a proprio rischio, il compimento di una opera o di un servizio verso un corrispettivo in danaro.
La novella normativa in esame, infatti, ha lobiettivo di individuare quelle fattispecie al ricorrere delle quali siano applicabili nuove sanzioni amministrativo-tributarie. Ci rende indispensabile definire con chiarezza lambito di applicazione della norma in base al suo contenuto letterale al fine di evitarne interpretazioni di tipo estensivo.
Dallesame dei commi 28, 28-bis e 28-ter dellarticolo 35 deriva che sono escluse dal loro campo di applicazione le tipologie contrattuali diverse dal contratto di appalto di opere e servizi quali, ad esempio:
a) gli appalti di fornitura dei beni. Tale tipologia contrattuale sebbene richiamata dal comma 28-ter, non prevista nelle disposizioni recate dagli altri commi 28 e 28-bis che, invece, richiamano esclusivamente lappalto di opere o servizi;
b) il contratto dopera, disciplinato dallarticolo 2222 c.c.;
c) il contratto di trasporto di cui agli articoli 1678 e seguenti del c.c.;
d) il contratto di subfornitura disciplinato dalla legge 18 giugno 1998, n. 192;
e) le prestazioni rese nellambito del rapporto consortile.
La norma in esame, peraltro, trova applicazione sia nellipotesi in cui vi sia un contratto di subappalto, che presuppone la coesistenza di almeno tre soggetti economici distinti (committente, appaltatore e subappaltatore), sia nella ipotesi in cui lappaltatore provveda direttamente alla realizzazione dellopera affidatagli dal committente.
Si evidenzia, infatti, che la stessa previsione del primo periodo del comma 28-bis, nel delineare gli adempimenti del committente circa lacquisizione della documentazione che attesti il regolare adempimento degli obblighi fiscali da parte dellappaltatore, indica il subappaltatore quale figura eventuale, con ci confermando lapplicazione della disposizione anche nelle ipotesi in cui il subappalto non sia previsto.
Per quanto concerne la individuazione sotto il profilo temporale dei contratti interessati dalla disposizione in commento si ricorda che, come gi chiarito con la circolare n. 40/E del 2012, rilevano i contratti stipulati a partire dal 12 agosto 2012, data di entrata in vigore dellarticolo 13-ter.
Al riguardo, si chiarisce che leventuale rinnovo del contratto deve ritenersi equivalente ad una nuova stipula e, pertanto, la disciplina in esame applicabile, a partire dalla data di rinnovo, anche ai contratti rinnovati successivamente al 12 agosto 2012.

 

2. Ambito soggettivo di applicazione

Risulta rilevante ai fini della delimitazione dellambito soggettivo di applicazione delle disposizioni in esame il requisito stabilito dal comma 28-ter dello stesso articolo 35 del DL 223 del 2006, secondo cui i contratti di appalto e subappalto devono essere conclusi da soggetti che stipulano i predetti contratti nellambito di attivit rilevanti ai fini dellimposta sul valore aggiunto e, in ogni caso, dai soggetti di cui agli articoli 73 e 74 del testo unico delle imposte sui redditi, di cui al decreto del Presidente della Repubblica 22 dicembre 1986, n. 917, e successive modificazioni.
Sono escluse dallambito applicativo della norma, per espressa previsione normativa, le stazioni appaltanti di cui allarticolo 3, comma 33, del codice dei contratti pubblici relativi a lavori, servizi e forniture, di cui al decreto legislativo 12 aprile 2006, n. 163, nonché, per carenza del requisito soggettivo, le persone fisiche che ai sensi degli articoli 4 e 5 del DPR n. 633 del 1972 risultano prive di soggettivit passiva ai fini IVA. Deve, inoltre, ritenersi escluso il "condominio in quanto non riconducibile fra i soggetti individuati agli articoli 73 e 74 del TUIR.
3. Attestazione della regolarit fiscale in ipotesi particolari Al fine di agevolare ladempimento normativo in esame, si dellavviso che, in caso di pi contratti intercorrenti tra le medesime parti, la certificazione attestante la regolarit dei versamenti delle ritenute sui redditi di lavoro dipendente e dellIVA relativi al contratto dappalto, pu essere rilasciata in modo unitario. La certificazione, inoltre, pu essere fornita anche con cadenza periodica fermo restando che, al momento del pagamento, deve essere attestata la regolarit di tutti i versamenti relativi alle ritenute e allIVA scaduti a tale data, che non siano stati oggetto di precedente attestazione.
Con riferimento ai pagamenti effettuati mediante bonifico bancario o altri strumenti che non consentono al beneficiario limmediata disponibilit della somma versata a suo favore, si dellavviso che occorra attestare la regolarit dei versamenti fiscali scaduti al momento in cui il committente o lappaltatore effettuano la disposizione bancaria e non anche di quelli scaduti al momento del successivo accreditamento delle somme al beneficiario.
Diversamente, infatti, lattestazione della regolarit degli adempimenti dovrebbe avere ad oggetto fatti successivi al suo rilascio.
Con riferimento, infine, alle ipotesi in cui lappaltatore o il subappaltatore cedano il proprio credito a terzi, si ritiene che possano tornare utili le indicazioni fornite dalla Ragioneria generale dello Stato con riferimento alle ipotesi di cessione del credito nellambito della disciplina sui pagamenti delle pubbliche Amministrazioni, di cui allarticolo 48-bis del DPR n. 602 del 1973, in forza del quale le Amministrazioni pubbliche, prima di effettuare a qualunque titolo il pagamento di importi superiori a diecimila euro, verificano la regolarit fiscale del beneficiario potendo, in caso di irregolarit, sospendere il relativo pagamento.
In particolare, in linea con quanto chiarito dalla Ragioneria con la circolare n. 29 del 2009, anche al fine di liberare il cessionario da futuri rischi connessi ad eventuali inadempimenti fiscali del cedente, si dellavviso che la regolarit fiscale relativa ai rapporti riferibili al credito oggetto di cessione possa essere attestata nel momento in cui il cedente (appaltatore o subappaltore) d notizia della cessione al debitore ceduto (committente o appaltatore).

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